Il T.A.R. Milano conferma che la mancata produzione della cauzione definitiva prevista dagli artt. 75, c. 8 e 113 del D. Lgs. n. 163/2006 determina l’automatica esclusione dalla gara della ditta.

A tal proposito nella sentenza n. 2580/2014 si legge: “Come già evidenziato in sede cautelare, l’a.t.i. controinteressata non ha corredato la propria offerta dall’impegno di un fideiussore a rilasciare le garanzie di cui all’art. 113 del codice dei contratti pubblici, come invece imposto dall’art. 4 c. 8 del c.s.a., e ciò neppure a seguito della richiesta di integrazione documentale formulata dalla stazione appaltante, in cui la stessa controinteressata si è semplicemente impegnata al rilascio della cauzione, anziché produrre una dichiarazione in tal senso proveniente da un fideiussore.

Ritiene il Collegio che, da quanto precede, non può che derivare l’accoglimento del ricorso, atteso che, per giurisprudenza pacifica, sussiste in capo al partecipante alla gara, in primo luogo, l'obbligo di munirsi, già in sede di domanda di partecipazione, dell’impegno del fideiussore a rilasciare la garanzia fideiussoria di cui al c. 8 dell'art. 75 D.Lgs. n. 163/06, la cui mancanza determina l'esclusione dalla gara, oltre all’ulteriore e distinto obbligo di costituire effettivamente detta garanzia fideiussoria, a seguito dell'aggiudicazione (C.S., Sez. VI, 8.7.2011 n. 4122)”.

dott. Matteo Acquasaliente

sentenza TAR Lombardia Milano 2580 del 2014